省法院、省勞動仲裁委《關(guān)于適用〈勞動爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》熱點問題解答

發(fā)表時間： 2008-10-23 00:00 來源：平臺管理 　　

　一、問：《指導(dǎo)意見》對于無固定期限勞動合同問題，有哪些具體的規(guī)定？

　　答：《勞動合同法》第十四條不僅規(guī)定勞動者在用人單位連續(xù)工作滿十年續(xù)約應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同，還規(guī)定對已經(jīng)連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同、用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的情形，勞動者提出續(xù)訂勞動合同的，應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同。這是《勞動合同法》對《勞動法》的重要修改，是用法律手段引導(dǎo)用人單位簽訂無固定期限勞動合同，從而達(dá)到減少勞動合同短期化、保護(hù)勞動者權(quán)益的目的。全省各級法院、勞動爭議仲裁委員會在以后的勞動爭議處理中要嚴(yán)格加以適用，對符合條件的勞動者要求簽訂無固定期限勞動合同的，要依法予以支持。根據(jù)《意見》的規(guī)定，用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：（一）為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；（二）通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；（三）通過非法勞務(wù)派遣的；（四）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。

　　二、問：《意見》規(guī)定哪幾類社會保險爭議能納入勞動爭議處理范圍？

　　答：包括三種類型：（一）勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議；（二）勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的爭議；（三）勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的爭議。《意見》首次明確上述社會保險爭議應(yīng)作為勞動爭議案件受理，有力保障了勞動者在社會保險權(quán)利受到侵害時，能夠依靠勞動仲裁、民事訴訟途徑獲得法律救濟(jì)。

　　三、問：《意見》對涉及退休人員、外國人、外國企業(yè)代表機(jī)構(gòu)等特殊主體的用工關(guān)系作了哪些特別規(guī)定？

　　答：《意見》規(guī)定，用人單位招用已達(dá)到法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理；已享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員與用人單位形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。外國人、港澳臺地區(qū)區(qū)民在中國內(nèi)地就業(yè)產(chǎn)生的用工關(guān)系按勞動關(guān)系處理。外國企業(yè)、港澳臺地區(qū)企業(yè)及其常駐代表機(jī)構(gòu)，直接招用中國雇員的，形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。

　　四、問：對用人單位可能出現(xiàn)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、負(fù)責(zé)人逃匿等情形的，《意見》有什么處理措施？

　　答：為切實保障勞動者的合法權(quán)益，避免用人單位在勞動仲裁期間通過轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、負(fù)責(zé)人逃匿等情形來規(guī)避自己應(yīng)盡的法律義務(wù)，《意見》對勞動者在勞動仲裁期間申請訴訟保全的程序作出了可操作性的規(guī)定。根據(jù)《意見》第十一條的規(guī)定，勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會的《受理通知書》，向用人單位住所地人民法院提出財產(chǎn)保全申請。符合規(guī)定的，人民法院在48小時內(nèi)應(yīng)作出財產(chǎn)保全裁定，采取查封、扣押、凍結(jié)用人單位財產(chǎn)等強(qiáng)制措施。勞動者確因經(jīng)濟(jì)困難不能提供財產(chǎn)擔(dān)保的，可提供保證人擔(dān)保。上述規(guī)定將勞動仲裁與人民法院訴前財產(chǎn)保全完全銜接起來，避免勞動者在勞動爭議處理終結(jié)后無法執(zhí)行到應(yīng)得款項的情形發(fā)生，可最大限度保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

　　五、問：勞動者與用人單位于2007年12月解除勞動關(guān)系，勞動者到2008年7月1日才因經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題申請勞動仲裁，適用60天還是1年的仲裁申請時效？

　　答：適用《勞動法》60天的仲裁申請時效。根據(jù)《意見》的規(guī)定，2008年5月1日后受理的勞動爭議案件適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，但對于2008年5月1日前發(fā)生的勞動爭議案件，有關(guān)仲裁時效和起訴權(quán)的規(guī)定仍適用《勞動法》。上述規(guī)定是為了避免出現(xiàn)新法實施前已超過仲裁時效的案件在新法實施后又重新獲得時效，體現(xiàn)了訴訟的公平原則。

　　六、問：如果在廣州工作的某勞動者同時提出要求用人單位支付加班費5000元、工傷醫(yī)療費6000元、解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金15000元，其中哪幾項請求應(yīng)屬于勞動爭議仲裁委員會終局裁決？

　　答：根據(jù)《意見》的規(guī)定，勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項，分項計算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決。以廣州市目前的最低工資標(biāo)準(zhǔn)860元作為計算基數(shù)，勞動仲裁終局裁決的上限為10320元。如果勞動者同時提出上述三項仲裁請求，其中加班費5000元、工傷醫(yī)療費6000元的仲裁請求屬于勞動仲裁終局裁決的范圍，解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金15000元不屬于勞動仲裁終局裁決的范圍。

　　七、問：加班工資的計算基數(shù)怎樣確定？

　　答：根據(jù)《意見》第二十八條的規(guī)定，勞動者加班工資計算基數(shù)為正常工作時間工資。正常工作時間工資是指勞動者在法定工作時間內(nèi)提供了正常勞動，用人單位依法應(yīng)當(dāng)支付的勞動報酬。用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)在勞動合同中依法約定正常工作時間工資，但約定的正常工作時間工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。用人單位與勞動者在勞動合同中約定，或在用人單位規(guī)章制度中規(guī)定獎金、津貼、補(bǔ)貼等項目不屬于正常工資時間，按約定或規(guī)定執(zhí)行。

　　八、問：勞動者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，由誰來證明？

　　答：由用人單位對勞動者未加班的事實負(fù)舉證責(zé)任。用人單位可以使用電子考勤記錄登記勞動者的工作時間，但事先必須交由勞動者確認(rèn)。《廣東省工資支付條例》規(guī)定工資支付臺帳應(yīng)當(dāng)至少保存二年，因此勞動者如果追索兩年前的加班工資，對兩年前的考勤、工資支付情況需由勞動者舉證證明。

　　九、問：勞動者拒絕簽訂勞動合同，用人單位能否終止勞動關(guān)系，是否需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

　　答：《意見》為引導(dǎo)當(dāng)事人積極協(xié)商和簽訂書面勞動合同，對勞動者無正當(dāng)理由拒絕簽訂書面勞動合同的，允許無過錯的用人單位終止勞動關(guān)系。自用工之日起一個月內(nèi)終止的，用人單位無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；自用工之日起超過一個月不足一年，用人單位以勞動者拒絕簽訂勞動合同為由提出終止勞動關(guān)系的，仍須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　十、問：用人單位變更投資人，勞動者能否要求與用人單位解除勞動關(guān)系并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

　　答：《意見》規(guī)定用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。勞動者要求解除勞動關(guān)系并由用人單位（投資人）支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。

　　十一、問：勞動者能否以用人單位未依法參加社會保險為由要求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

　　答：根據(jù)《意見》第二十四條的規(guī)定，《勞動合同法》實施后，用人單位未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種為勞動者建立社會保險關(guān)系，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持，但經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付年限應(yīng)從2008年1月1日起開始計算。

　　十二、問：《指導(dǎo)意見》對競業(yè)限制作了哪些規(guī)定？

　　答：《意見》規(guī)定，用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應(yīng)當(dāng)在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，勞動者可要求用人單位履行競業(yè)限制協(xié)議。至工作交接完成時，用人單位尚未承諾給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模倶I(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整。

　　十三、問：依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，對于勞動仲裁委作出的終局裁決，實踐中可能會同時出現(xiàn)勞動者向基層人民法院起訴而用人單位向中級人民法院申請撤銷的情況。當(dāng)上述情形發(fā)生時，如何處理？

　　答：上述情形確實可能引起訴訟程序的混亂。對于因終局裁決案件引發(fā)的撤銷仲裁之訴與勞動者起訴的協(xié)調(diào)問題，《意見》進(jìn)一步理順了兩種訴訟程序，防止基層人民法院和中級人民法院同時對實質(zhì)相同的一個案件進(jìn)行審理。《意見》第十條規(guī)定，勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)不予受理。已經(jīng)受理的，應(yīng)裁定終結(jié)訴訟。勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

　　十四、問：國務(wù)院今后可能會出臺《勞動合同法實施條例》，《意見》與以后出臺的法規(guī)、規(guī)章、司法解釋等如何銜接？

　　答：《意見》僅供全省各級法院、勞動爭議仲裁委員會參照執(zhí)行，如法律法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。

 

 

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